御龙在天壁纸:試析我國商標近似認定的立法完善

新聞來源: 發布時間:2013-10-26 21:35:01 編輯:御龙在天国战 瀏覽:次

御龙在天国战 www.nfvlf.icu 論文摘要 本文圍繞商標近似認定這一主題,以混淆可能性理論為指導,找出我國現行法律制度在近似商標的認定中存在的問題并提出了完善建議,以期能對我國商標近似標準的制定起到一定的借鑒作用。

論文關鍵詞 商標近似 混淆可能性 問卷調查

由于我國商標法中對于商標近似的含義及相關內容沒有作出明確而具體的表述,這就導致行政機關和司法機關缺乏處理商標近似侵權糾紛和商標注冊中對商標近似的認定的法律依據。而商標法作為我國?;ど癱晁腥巳ㄒ孀罨鏡姆?,卻只字未提及商標混淆可能性理論,這是欠妥的,也是在商標近似認定中需要予以完善的。

一、商標近似認定的現實考量

(一)類似商品的判定確定商標是否是類似商品,構成侵權的標準不僅要求對商標相似的判斷,還需要結合同類商品來裁判確定。其實,在判斷類似商品的認定過程中所需要的因素是從多方面來考慮的,情況不同所著重考慮的因素也不同。總的來說主要有以下參考因素:一是商品的性能。消費者一般在購買商品時,最看重的是商品的性能。性能相同或相近似的商品產生混淆的可能性就會很高,而成為類似商品的幾率也就會越高。二是商品的銷售途徑。在相同檔次的銷售場所陳列的商品就有可能存在較大的混淆可能性。例如,對在二手市場和國際購物廣場所銷售的商品,消費者一般是很難產生混淆的,但是如果銷售場所比較相似,消費者一般就會認為相似的商品來自同一個廠家,產生混淆的可能性就會越大。三是商品的消費對象。在實踐中很難把握,因為除了一些特殊商品之外,其他商品的消費對象是各種各樣的。根據這種原因,法官在運用這個因素時,就結合了商品的銷售價格來判斷,所以在相同或者相類似的價格就可能會吸引到同種類的消費者。四是商品的外包裝。大多數消費者對商品的第一眼印象就是在商品的外包裝上面,商品的外包裝越相似,就越會使消費者產生混淆,就越容易將其劃分到類似產品中來。五是商品的生產部門。如果兩種相似的商品都是由相同性質的生產企業生產加工的,并且運用工藝也相同,那么被認定為是類似商品的可能性就會大。六是根據不同的個案可以考慮不同的因素,例如商品的原材料、商品的使用期限、商品的使用價值等相關因素。其實,一般消費者的判斷標準在商標的近似認定中和商品的類似認定中都占有十分重要的地位,所以這就需要法官在審理商標侵權的案件中,必須把一般消費者的判定標準運用貫穿于整個審判過程當中。

(二)商標近似認定的原則

1.以相關公眾的一般注意力為標準該原則認為認定商標相近似的判斷標準必須是在相關公眾遵守消費過程中應該遵守的義務下,來看是否能夠產生讓人混淆或者使人產生錯誤認識的可能性。而在如今的許多國家都比較通用此原則。然而,考慮到關于相關公眾的解釋,國際?;すひ擋ㄐ嵩諂?27號問題中規定了商標在使用的過程中可能會涉及到任何人,特別是在提前銷售、銷售和售后過程中的消費者,或者是有潛在的消費者等。因此,相關公眾是并不是指所有的公眾,而是指能夠在具體的案件中與該商標所使用的商品或者服務存在關系的公眾。相關公眾作為普通的消費者在判斷商標是否近似時一般都是以一般注意力為標準通過與使用的商品或者服務一段時間的接觸,來得出是否近似的結論。由于消費者在購買商品或者接觸服務的過程中不能夠特別去注意研究商品的商標。因此,如果消費者在正常應該注意的義務下都很困難的區分出的相關商品或服務從而造成了混淆的結果,那么我們就能夠判斷出此商標存在混淆的可能性。

2.衡平原則在商標侵權中商標近似的認定既關系著商標權利人的利益,也關系著相關公眾的利益。而且使用與注冊商標相近似的商標不僅影響了競爭企業的利益,而且也影響了市場的正當秩序。所以,在判斷近似商標的認定過程中,不僅需要?;ど癱耆ɡ說睦?,也要?;は喙毓詰睦?,這樣才能夠達到最大程度的社會公平。

3.個案原則上述兩個原則只是判斷商標近似應當遵循的一般原則,但隨著社會的不斷變化,商標侵權的表現方式也在不斷的變化。所以在具體的案件中應當根據具體的現實情況來對案件進行認定。正如美國著名大法官漢德所說:“很多討論類似商標的先例,無論最終是否決定侵權,是沒有多大用處的。毫無疑問,根據現有的規則和案件的具體情況,但是還從來沒有出現過完全相同的兩個情況。”

關于近似商標的認定,西方許多國家都以混淆可能性作為判斷標準,但從我國現行的立法來看沒有明確混淆可能性這一概念,但是我們還是可以通過相關的法律條文可以發現混淆可能性的影子。如《馳名商標認定和?;す娑ā返?條等。而且,在司法實踐中,近似和類似的概念的解釋一般都是在可能造成混淆的前提下。如《國家工商行政管理局關于商標行政執法中若干問題的意見》第5條規定:“近似商標是指兩商標相比較,文字的字形、讀音、含義,或者圖形的構圖及顏色,或者文字與圖形的整體結構相似,易使消費者對商品或者服務的來源產生混淆。”既然我國商標法所禁止的商標相似侵權,其相似性的判斷也都是以有引起混淆的可能為前提條件的,那么在近似商標的判斷中也應作出類似的規定,以使商標相似侵權的認定和近似商標的認定更加完善,與此同時也與我國的司法實踐保持了一致。

二、我國商標近似認定的立法完善

(一)立法方面的改進

1.明確法律關于“混淆可能性”的規定目前我國商標法中關于“混淆可能性”的立法尚不明確,而是通過其他法律對類似混淆可能性的規定來判斷商標的近似,所以關于近似商標的判定并不是我們所想象的那么容易,需要進行多方面的考慮和研究才能最終判斷是否構成近似。然而通過現實生活中的實際案例和相關法律條文的規定,在判斷近似商標時都是先以是否存在混淆為前提的,如《商標法》第13條等條文的規定。有時以“可能存在混淆”為前提的司法實踐和行政執法中對判斷近似和類似也起著至關重要的作用。既然“混淆可能性”在司法實踐和行政執法中都是作為前提條件出現的,那么應當在《商標法》中也明確的規定出“混淆可能性”的規定,同時在條文中加入“有引起混淆的可能性”的條款??梢員硎鑫喝菀資瓜喙叵顏卟煜?hellip;…。雖然僅僅是在商標法中加入了幾字而已,但其對今后商標的近似認定工作意義重大。首先,有利于人們更好的去學習和理解商標法?;煜贍芐緣腦?a href=//www.nfvlf.icu/know/201105/445edbba451aeac40ba45193f674b207.html target=_blank class=infotextkey>商標法中的確立能夠幫助人們了解司法和執法解釋的含義。其次,有利于限制不當行使的行政權力。若《商標法》沒有明確引入“有可能引起混淆”這一理論,那么有些執法人員就有可能會亂用行政權力,使得一些不法份子鉆法律的空子,明明是混淆的卻說不是。最后,有利于和國際接軌。通過對一些發達國家的立法進行考察之后,我們發現關于近似商標的認定都以可能存在混淆為前提條件,所以在立法中引入混淆可能性理論更有利于我國與世界接軌。

2.對商號與商標近似有關問題進行解決眾所周知商號是企業名稱的重要組成部分。原本商標與商號是不相矛盾的,但是目前我國部門法之間缺乏協調性造成了商標與商號近似的現象。一般來說商標與商號近似主要有兩種表現形式:一是登記注冊的商號與他人的注冊商標相近似;二是申請注冊的商標與他人的商號相近似。那么怎么才能夠避免商標與商號的近似呢?首先,我們可以借助行政的力量,將商標的審查部門與登記部門相結合,資源共享,實行全國范圍內的聯網,這樣就會盡可能的避免商標與商號的近似,減少了利益沖突。其次,要進行立法上的改革。企業登記必須要符合登記的條件,如有使可能對公眾造成誤解的行為則不予比準。在程序方面也要有所要求,如商標登記聯合檢查,這樣就會避免商標與商號的混淆。

(二)司法方面的跟進在司法實踐當中,要想判斷一個商標是否構成近似主要是由法官來判定的,但這其中不免存在法官的一些主觀因素在里面,這必定影響判決的準確性和科學性。因此要想進行準確和科學的判斷就必須要有一個科學的方法。國外的一些發達國家(尤以英美兩國的作法最具代表性)的作法值得我們去借鑒和學習,那就是問卷調查。對商標進行問卷調查是一種相對來說比較客觀的一種方法,通過設置一些相關問題對消費者進行調查,讓消費者填寫調查表。通過調查表就能體現出消費者對商標的商品和服務的認識程度是否發生了變化,消費者對商標的認識是否發生混淆在調查表中都能體現出來。而在我國的司法實踐中,主要通過比較商標是否近似,商標標識是否類似來判斷是否存在混淆的可能性。這種方法往往會造成不必要的麻煩,容易把不是混淆的商標認定為近似商標,把混淆的商標不認定是近似商標,導致不同案件的不公平現象出現。通過我們的分析很容易得出,判斷商標是否構成混淆主要是由消費者來判斷的,而在現實的生活中我們卻是很難收集到消費者的言辭來判斷,使得判斷近似商標變得困難重重。如果實施問卷調查這個問題就會迎刃而解了,通過對消費者的問卷調查就能了解到消費者對商標是否存在混淆,判斷商標近似也就容易的多了。當然,問卷調查面對的主要都是消費者,那么問卷調查就容易受消費者的主觀想法、個人喜好等方面的影響。所以問卷調查必須要遵循一定的原則來進行,才能避免受各種因素的影響,保證結果是公正客觀的。

根據我國現行法律的規定,并沒有確定商標問卷調查的在商標近似判斷中的位置,也沒有明確商標問卷的證據作用,所以問卷調查沒有在商標近似判斷中得到廣泛應用。雖然問卷調查花費的時間和金錢較多,但是其針對性較強,對判斷是否存在混淆的效果是十分明顯的。因此,總結各國好的經驗教訓,在判斷商標近似時把商標問卷調查列入其中進行調查,有利于公平客觀的來判斷商標的近似問題。最高人民法院應該根究實際情況制定相應的法律、法規,確定相應的司法解釋。從而明確商標問卷調查的地位,調查的流程和進行調查時使用的各種方法。